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特许经营不符合“两店一年”条件如何认定合同效力?

来源:广州律师在线 作者: 时间:2015-09-28 21:03:03

李某投资了某儿童服装加盟店,与某公司签订了《加盟合同》,约定了铺货标准及加盟服务标准,交纳加盟费等共计3万余元。但合同履行过程中,特许人因无自有产品,其供货亦是从其他渠道获得,且经常迟延给货。后经李某了解,该特许人无直营店、无商业特许经营权相关资质。李某遂要求加盟商将加盟费退还。

加盟合同是指指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源(知识产权)的企业(即特许人),将其拥有的经营资源许可其他经营者(即被特许人)使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的合同,在理论界被成为特许经营权合同,《合同法》中并没有专门规定,属于无名合同范畴(《合同法》124条),但作为一种市场经营行为已呈现普遍存在且不断扩张、蓬勃发展的趋势。

2007年2月6日国务院令第485号发布了《商业特许经营管理条例》(自2007年5月I日起施行),这个行政法规是我国目前专门规制特许经营的最高层级的规范性文件。 485号文第7条 特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式,并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。 
特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店,并且经营时间超过1年。
 第8条 特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内,依照本条例的规定向商务主管部门备案。 特许人未能达到“两店一年”及相关备案要求,除了行政处罚外,对于合同效力是否有影响? 《合同法》第五十二条具体列举了合同无效的情形 有下列情形之一的,合同无效: (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益; (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 “两店一年”是否属于行政法规的强制性规定,审判实践中有两种截然相反的观点。

一种观点认为“两店一年”属于限制特许人的行业准入门槛,是为了使特许经营中的特许人拥有成熟的管理模式,并能够为加盟方提经营指导与业务支持的主体资格方面的规定,属于行政法规强制性规定,直接影响合同的效力。

另一种观点则相反认为《商业特许经营管理条例》中第7条的规定是为了保证特许人在实践经营运作中累积经营资源方面的经验,达到维护特许经营体系健康运转、确保被特许人利益的目的,且加盟合同中一般不仅仅包含了经营指导,大都包括了商标、企业标识等无形财产的使用权,所以该条仅仅属于管理性规定,不属于效力性规定,两店一年的规定不影响合同效力。 管理性规范是指法律及行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范。此类规范旨在管理和处罚违反规定的行为,但并不否认该行为在民商法上的效力。如《房地产管理法》第三十九条规定,以划拨方式取得土地使用权的,转让房地产时,应当经政府审批,但如未经批准转让的,该法第六十六条规定责令出让方缴纳土地出让金,没收违法所得并可处罚款,转让合同效力不受影响。 效力性规定是指法律及行政法规明确规定违反该类规定将导致合同无效的规范,或者虽未明确规定违反之后将导致合同无效,但若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的规范。

广州合同律师认同第一种观点。加盟合同中一般加盟者对于特许人非常依赖,依赖于管理模式、推广经验、甚至是品牌效应等,期许成功模式的再复制。而特许人对外经营的“产品”就是所摸索出的模式。试问如果自己没有积累足够的市场经验,而以加盟的方式扩张市场,特许人的初衷就已经涉嫌“不善意”,或有敛财之嫌。 所以对于该特殊的经营模式进行一定的强制性的规制,是对市场两性发展负责之举。对应建筑市场的准入制度,应当属于准入门槛,直接影响合同的效力。 对于乱象丛生的加盟市场,广州合同律师建议加盟方在选择加盟对象之前进行较为深入的考察、调查。不要被渲染性的广告宣传而蒙蔽。

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